Majoritatea investitorilor și companiilor care doresc să înființeze o companie în România au ales să înființeze o societate cu răspundere limitată (SRL). În calitate de firmă de avocatură românească, ni se cere adesea să consiliem asupra tipului de companie care urmează să fie înființată și în multe cazuri am fi de acord cu instrucțiunile inițiale ale clientului de a forma un SRL.
Motivele pentru alegerea unui SRL sunt simplitatea managementului și o cerință a lipsei de capital. Compania poate avea cel puțin un acționar, iar acest lucru simplifică lucrurile.
Experiența noastră ne-a condus la concluzia că, sub rezerva instrucțiunilor, nu i-am sfătui clienții să introducă o terță parte în companie în această etapă, deoarece acest lucru poate cauza probleme în viitor. Dacă este necesară o terță parte, trebuie luate măsuri de protecție adecvate, astfel încât să nu existe probleme în viitor. Clientul trebuie să înțeleagă pe deplin problemele care pot apărea în viitor.
Dacă acționarii sunt persoane fizice mai degrabă decât o societate, nu contează dacă acționarii sunt străini sau români, atunci legea poate produce rezultate care nu au fost avute în vedere de părți la momentul constituirii. Aceste prevederi legale vor lucra în detrimentul acționarului majoritar.
Adesea în România întâlniți situații în care un investitor privat străin a înființat o companie de succes și a cedat partenerului său român acțiuni la SRL. Este posibil ca acest lucru să fi fost făcut în momentul înființării sau ulterior, pe măsură ce afacerea s-a dezvoltat. Acest lucru pare corect și rezonabil, mai ales dacă părțile se înțeleg bine și afacerea înflorește.
Ce se întâmplă însă dacă acționarul majoritar străin fiind o persoană fizică moare. Codul civil român privind succesiunea este clar în acest sens; acțiunile trec către moștenitorii acționarului decedat și la asta te-ai aștepta.
Legea societăților comerciale din România are o viziune diferită. Legea societăților comerciale prevede destul de clar că, la decesul unui acționar, societatea are dreptul de a cumpăra acțiunile acționarului decedat la o evaluare de bilanț – nu neapărat o evaluare a continuității activității. Acest lucru poate avea consecințe dezastruoase pentru familia acționarului. În plus, în multe companii capitalul social al companiei este menținut la un nivel scăzut și compania este finanțată prin împrumuturi. Astfel, puteți avea o companie care prezintă un profit mare, dar cu investiții de capital social reduse prezentate în companie.
Este posibil ca acționarul să fi folosit bunurile familiei drept garanție pentru împrumuturile bancare etc. La moartea sa, banca va avea în continuare împrumuturile și societatea nu poate sau într-adevăr nu va rambursa împrumuturile bancare. În acest caz, familia ar putea să-și piardă locuința și totuși să nu aibă o companie viabilă. Astfel, familia acționarului decedat: a) va fi lipsită de veniturile pe care le-a primit anterior și b) va avea capital redus sau deloc. Nu este o poziție bună dacă acționarul a lăsat o soție și o familie tânără.
De asemenea, este necesar să se ia în considerare poziția în care societatea are o investiție de capital mare, așa cum se arată în bilanț, deoarece, de exemplu, compania a achiziționat imobiliare. Cum va cumpăra celălalt acționar interesul acționarilor decedați? In aceasta situatie nu poate exista alta solutie decat lichidarea societatii.
Este posibil ca unele dintre cele de mai sus să nu fi fost explicate clientului la momentul constituirii companiei românești.
Orice investitor care deține în prezent o poziție de acționar într-o companie românească ar fi sfătuit să li se examineze statutul pentru a se asigura că familia lor este protejată. Dacă protecția nu există, acționarii ar trebui să discute între ei ce se va întâmpla în cazul decesului acționarului și cum urmează să fie evaluate acțiunile lor etc. În statura companiei pot fi înscrise clauze care să-i protejeze pe ei și pe familiile lor în cazul decesului acționarului.
Toate întrebările de mai sus sunt importante dacă o nouă companie este înființată cu mai mult de un acționar și poziția trebuie clarificată înainte de finalizarea formalităților de formare.
Sfatul nostru în calitate de avocați români este să vă verificați statutul și, dacă este necesar și, dacă este posibil, să le modificați pentru a reflecta în mod corespunzător poziția cerută la decesul unui acționar.
